一、我國對離岸金融市場法律監管的必要性

隨著我國改革開放的不斷深入，離岸金融市場的建立，對于提高我國金融業在國際金融市場的競爭力具有推動作用。我國離岸金融市場的發展現狀以及存在的問題都在考驗著我國應對能力。因此，我國應加強離岸金融市場的法律監管。

（一）我國離岸金融市場的發展現狀批準深圳開展離岸金融業務是我國離岸金融市場發展的起點。我國首家獲準開辦離岸金融業務的銀行是招商銀行。隨后，中國農業銀行與中國工商銀行深圳市分行、深圳發展銀行（平安銀行）、廣東發展銀行深圳分行經批準相繼開辦了離岸金融業務，只是，后來由于東南亞金融危機的影響，這些銀行開辦的離岸金融業務被叫停。2002年6月，招商銀行和深圳發展銀行（平安銀行）又開始經營離岸金融業務。與此同時交通銀行總行和浦東發展銀行也開始開辦離岸金融業務，因此上海從此邁入了離岸金融市場的行列。2006年5月，國務院正式批準天津濱海新區為我國的金融改革的實驗區，鼓勵在濱海新區進行金融創新和改革。天津濱海新區以其區域、政策等優勢成為最有潛力發展離岸金融業務的地區。雖然，離岸金融市場在我國已經取得一定的成績，但是離岸金融市場業務并不成熟。我國仍存在著離岸金融市場法律監管缺失的問題，在一定程度上阻礙了離岸金融市場的快速發展。

（二）我國對離岸金融市場法律監管的現狀1997年10月23日，中國人民銀行頒布了《離岸銀行業務管理辦法》，明確規定了離岸銀行業務的行業性質、服務的針對項目及服務的業務范圍、申辦辦法等。1998年5月13日國家外匯管理局頒布并實施的《離岸銀行業務管理辦法實施細則》，對離岸金融業務不能由離岸銀行分支機構辦理，離岸金融業務辦理人員必須具有較高職業素質等做出了具體規定。后來，由于國家的高度重視，中國銀行業監督管理委員會頒行《中資商業銀行行政許可事項實施辦法》以及《合作金融機構行政許可事項實施辦法》，以及《境內機構借用國際商業貸款管理辦法》、《境內機構對外擔保管理辦法》等，這些管理辦法都對我國離岸金融市場中的銀行業務做出了一些法律規定。通過對以上法律法規的制定與完善，說明我國政府在離岸金融法律監管方面做出了許多努力，并隨著離岸金融市場的新情況、新形勢的出現而不斷調整和修改相關政策。但是，離岸金融市場的國際化與自由性決定了其在經濟形勢轉變中的創新性與效率性。所以法律的修訂必須要緊隨形勢的變化，否則法律調整的滯后性將會影響市場有效的優化資源配置。而目前，我國的法律法規已經明顯的滯后于離岸金融市場的發展形勢。例如：離岸金融市場的稅收問題、離岸銀行安全穩健性經營的維護問題、以及跨國監管的問題等等，我國現存法律法規并沒有做出明確規定。我國對離岸金融市場法律監管存在的法律方面的欠缺，將在下文詳細展開。

（三）我國離岸金融市場法律監管存在的問題目前我國離岸金融市場基本法律體系涵蓋了市場準入、監管機關、離岸銀行業務的范圍、監管模式、檢查和監督制度五個方面。盡管目前法律為我國建立離岸金融市場，開展離岸銀行業務提供了基本的法律規范框架，但是在許多方面還需要改進。首先，離岸金融市場法律法規建設相對滯后。我國現存的相關法律法規已明顯不能適應當前離岸金融市場的發展，對離岸銀行市場準入條件、離岸稅收、離岸金融內控機制等都沒有明確而有效的規定。其次，離岸金融監管模式存在缺陷。我國實行內外業務分離型的市場監管模式，主要是為了提高離岸金融賬戶的抗風險能力與持續發展的能力，然而，此模式允許銀行將在岸資金補充離岸頭寸，這就增加了離岸貸款資金的收回風險，反而降低了離岸賬戶抵御風險的能力。再次，離岸金融市場監管機構職能單一且制定法規缺乏統一性。國家外管局的主要職能僅是監管有關外匯的事務，而離岸銀行業務所涉及的內容存在于兩方面，即：外匯交易業務和銀行內部經營業務，因此銀行的內部經營監管被忽視。而且，我國離岸金融市場的監管法律法規是各個部門根據自身的需要而制定，所以在具體執行時會不可避免的出現矛盾。各種法規的不一致性將會阻礙離岸金融市場的有效運行。最后，外匯管制過于嚴格。目前我國完全放開外匯管制的基本條件還不完備，所以實行內外分離型的離岸金融市場。但是基于我國的基本政策要求，我國的離岸金融業務中，外匯業務監管要求很嚴格。然而，資金的自由流動和與外國貨幣的自由兌換是離岸金融市場形成的重要條件，我國對資本項目外匯實行嚴格管制在一定程度上阻礙了離岸金融市場的運轉。

二、完善我國離岸金融市場的法律監管

離岸金融市場要取得長足，健康的發展，就要重視離岸金融業務的法律監管。因此，我國應在充分認識并分析國內經濟以及金融形勢的情況下，建設合理有效的法律監管體系。

（一）完善離岸金融市場的立法審視離岸金融市場的發展需要，同時審時度勢，針對離岸金融業務制定一部全面統一的法律，明確規定離岸稅收以及稅收承諾制度，明確離岸銀行準入條件。以法律的形式確立統一的監管機構，通過披露、糾正和整改權力等方面的機制建設,設置較為全面監管措施，強化離岸金融機構內控機制的質量。

（二）選擇合適的監管模式離岸金融監管的模式包括內外業務混合型、內外業務分離型和虛擬業務型三種。中國在構建離岸金融市場監管法制的過程中應采用內外業務分離型監管模式并允許一定程度的內外業務滲透。面對金融業全面開放和一體化金融市場可能帶來的風險，我國目前的金融市場發展水平和市場運行機制在應對上述風險方面還存在許多薄弱環節。采用內外分離型管理模式并允許一定程度的內外業務滲透，將在很大程度上滿足我國吸引外資的求，而且也能是監管靈活而有力。

（三）逐步開放離岸金融業務外匯管制離岸金融市場的快速發展，離不開自由的外匯交換和資金流動。因此，逐步放開離岸金融市場的外匯管制是離岸金融市場發展的重要一環。在發展離岸金融市場的過程中，可以針對離岸金融市場所在的不同區域，滿足離岸金融市場的需要，實行自由外匯政策．使得外匯交易的資金資金鏈條自由高速運轉。只有這樣，我國的離岸金融市場才會在自由流暢的環境中，充分利用自身優勢，靈活的從事離岸金融業務，也只有在這種情況下，離岸金融市場才會健康有序的運行。

（四）健全預警機制，打擊國際金融犯罪離岸金融市場的快速發展，不可避免的帶來一定的風險，健全預警機制，加強對應發生或者未發生的風險的防范，將會降低離岸金融業務的風險力度。因此，可以在金融機構中開展內部審查機制。金融機構通過定期匯報的形式，向監察機關匯報自身的離岸金融業務經營方式，以此來加強自身的審查機制，筆者認為，如果以法律的形式，將這種內部審查機制固定下來，效果會更好。離岸金融的國際性、資金自由的流動性，為國際金融犯罪提供了契機。國際金融犯罪會扭曲國際資金的正常流動，破壞金融秩序的穩定，這樣會給銀行體系帶來較大的經營風險。比如，一些腐敗的官員和唯利是圖的商人，可能會利用自己擁有的權利或者資源，鉆法律的空子，洗錢的風險就會出現。因此，設定反洗錢預警機制，離岸金融賬戶的外匯收支，要進行嚴格的審查登記，一旦出現重復申報或者漏報的情形，就進行嚴厲的懲處。

（五）擴大法律監管的范圍就目前來說，我國對于國際金融市場的立法監管主要集中于調整內資銀行的法律關系，但是在實際的金融運作過程中，許多外資銀行也正在從事離岸銀行業務，而我國對外資銀行的離岸金融業務并沒有納入監管范圍，這將會對我國的離岸金融市場帶了一系列的風險。因此，我國應盡快建立健全外資銀行離岸金融的監管法律規范，可以參照內資銀行的一些市場準入與經營標準，來制定外資銀行離岸金融業務的市場準入標準與經營規范，以此將外資銀行的離岸金融經營業務納入監管范圍。此外，我國可以借鑒目前主要離岸金融市場的做法，在具體執行過程中，對外資銀行進行分類管理，并在經營上進行有限度的限制，這樣既可以加強對外資銀行離岸金融業務的監管，也可以有效保護保護內資銀行離岸金融業務的快速成長，提高競爭力。

作者：楊秀梅 單位：重慶大學法學院